前不久，中國(guó)證監(jiān)會(huì)立案查處了中捷股份、九發(fā)股份兩起大股東違法占用上市公司資金案件。

　　8月5日，九發(fā)股份公告稱：公司已收到證監(jiān)會(huì)《行政處罰決定書》、《市場(chǎng)禁入決定書》，因大股東侵占上市公司資金的信息披露違法，公司和相關(guān)責(zé)任人被處以罰款。同時(shí)，公司原董事長(zhǎng)蔣紹慶被處以10年市場(chǎng)禁入。

　　而在此前，因?yàn)轭愃频膯?wèn)題，中捷股份及相關(guān)個(gè)人也受到中國(guó)證監(jiān)會(huì)行政處罰。

　　值得注意的是，雖然九發(fā)股份和中捷股份是因?yàn)榇蠊蓶|侵占上市資金問(wèn)題被處罰，但《行政處罰決定書》的處罰理由卻是“公司存在信息披露違法行為”。

　　為什么不能以大股東占用上市公司資金為由作出處罰呢？“證監(jiān)會(huì)對(duì)大股東占用上市公司資金這種情況沒(méi)有行政處罰權(quán)，只能從信息披露的角度對(duì)上市公司處罰。”一位證監(jiān)會(huì)人士對(duì)記者說(shuō)。

　　處罰過(guò)輕的后果

　　以證監(jiān)會(huì)對(duì)九發(fā)股份的《行政處罰決定書》為例。九發(fā)股份“信息披露違法行為”有兩大塊。一塊是通過(guò)開(kāi)銀行承兌匯票不入賬的方式占用3億元資金，對(duì)此，上市公司相關(guān)期間定期報(bào)告財(cái)務(wù)報(bào)表虛假記載；另一塊是通過(guò)提供擔(dān)保和關(guān)聯(lián)交易占用3億元左右的資金，上市公司未按規(guī)定披露與其關(guān)聯(lián)公司的資金往來(lái)、未按規(guī)定披露重大擔(dān)保事項(xiàng)。當(dāng)然，這些資金轉(zhuǎn)到了大股東九發(fā)集團(tuán)。

　　也就是說(shuō)，九發(fā)股份在資金被占用時(shí)，沒(méi)有進(jìn)行相關(guān)信息披露。證監(jiān)會(huì)從違反臨時(shí)報(bào)告義務(wù)、在定期報(bào)告和年報(bào)中作虛假記載的角度，對(duì)上市公司和董事會(huì)有關(guān)責(zé)任人進(jìn)行了相應(yīng)處罰。

　　一個(gè)明顯的事實(shí)是，大股東違法占用上市公司資金比上市公司違法信息披露的危害性要大得多。僅以信息披露違法進(jìn)行處罰，顯然偏輕。這也是大股東占資行為屢禁不止的原因之一。

　　市場(chǎng)禁入的局限

　　事實(shí)上，關(guān)于市場(chǎng)禁入監(jiān)管措施的有效性也正在受到質(zhì)疑。在近日舉辦的“民營(yíng)上市公司治理高層論壇”上，中國(guó)人民大學(xué)商法研究所所長(zhǎng)劉俊海教授分析：

　　“目前的市場(chǎng)禁入制度僅禁止違法者從事證券業(yè)務(wù)或者不得擔(dān)任上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，但并未禁止其成為上市公司的控股股東和實(shí)際控制人，更未禁止其成為有實(shí)無(wú)名的影子董事。因此，倘若立法者和監(jiān)管者不斬?cái)嗍袌?chǎng)禁入者通過(guò)保留或者成為上市公司的控股股東和實(shí)際控制人、影子董事的后路，現(xiàn)行的市場(chǎng)禁入措施就會(huì)流于形式。一些市場(chǎng)禁入者完全有可能通過(guò)持有股份或者通過(guò)一致行動(dòng)的諒解、安排、默契等手段控制該公司，此類問(wèn)題須引起監(jiān)管層的注意。”。

　　不同的兩種觀點(diǎn)

　　那么，為了解決上述難題，需不需要賦予證監(jiān)會(huì)相關(guān)行政處罰權(quán)呢？

　　劉俊海認(rèn)為，如果的確需要中國(guó)證監(jiān)會(huì)更好地遏制大股東非法占用上市公司資金，賦予證監(jiān)會(huì)此項(xiàng)權(quán)力值得研究。比如，應(yīng)該按照大股東違法獲利來(lái)確定罰款標(biāo)準(zhǔn)。

　　但是不少法律界人士認(rèn)為，賦予證監(jiān)會(huì)行政處罰權(quán)需慎重考慮。從證監(jiān)會(huì)來(lái)講，監(jiān)管信息披露是最主要的方式，也是一個(gè)最有效的方式，還是最有利于市場(chǎng)機(jī)制發(fā)揮作用又不傷害上市公司和相關(guān)人市場(chǎng)主體地位的方式。如果信息披露做好了，市場(chǎng)的透明度就增加了，其他的法律機(jī)制，比如民事機(jī)制、刑事追究機(jī)制都會(huì)發(fā)揮應(yīng)有的作用。

　　一些專家擔(dān)心，如果賦予證監(jiān)會(huì)太多的執(zhí)法權(quán)力，監(jiān)管太深入，深入到公司日常經(jīng)營(yíng)過(guò)程當(dāng)中，那么勢(shì)必會(huì)造成監(jiān)管機(jī)構(gòu)冗贅龐大，就成了計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下的企業(yè)主管部門了。證監(jiān)會(huì)對(duì)投資者權(quán)益保護(hù)再周全也不是投資者的上帝，很多事情要靠投資者自己做。另外也要相信市場(chǎng)機(jī)制本身也會(huì)發(fā)揮作用的：證監(jiān)會(huì)在處罰上市公司的時(shí)候，其股價(jià)應(yīng)聲下跌；如果上市公司改正了，股價(jià)就會(huì)回升。這樣的機(jī)制也是很好的。

　　清華大學(xué)法學(xué)院王保樹(shù)教授認(rèn)為，遏制大股東占用上市公司資金，沒(méi)必要再出臺(tái)新的規(guī)定。證券市場(chǎng)監(jiān)管應(yīng)盡量用足現(xiàn)有法律資源。一方面，監(jiān)管上按照關(guān)于信息披露的規(guī)定處罰當(dāng)事人；另一方面，應(yīng)鼓勵(lì)受害人走民事訴訟渠道。(記者 萬(wàn) 靜)