8月1日起,被寄予厚望的《反壟斷法》即將開始實施。歷經13年始磨一劍的《反壟斷法》,人們當然有理由寄予厚望,然而據中國人民大學法學院教授吳宏偉介紹,原先制定草案時計劃在今年8月1日前制定40余個配套規則,迄今為止,無一出臺。(中新網7月27日)
40余個配套規則無一出臺背后的潛臺詞是,沒有配套規則,《反壟斷法》如何以及靠什么實施——專家的如此判斷讓人大跌眼鏡。8月1日起實施的究竟是法律還是配套規則?如果沒有配套規則法律就實施不下去,那么到底法律是“上位法”還是配套規則更有法律效力?畢竟,任何法律的配套規則都是為了輔助而非替代法律的實施,否則就是本末倒置。
造成配套規則比作為“上位法”的法律更有法律效力尷尬局面的原因是,《反壟斷法》的規定太過原則化,以至于在實踐中根本不具有可操作性。正如有專家介紹的那樣,“僅有8章57條的《反壟斷法》,被認為極具原則性,諸多方面需要細化,甚至包括每一個概念”。而與此形成鮮明對比的是,“西方國家對于反壟斷不僅有著豐富的經驗,還有著幾十萬字的法律文件,有著無數個案例和指南,作為反壟斷執法的依據”。
不能僅用我們的反壟斷立法剛剛起步,來為法律遭遇的尷尬進行辯護。當一部法律甚至原則到無法執行的地步,公眾不知道是該為法律的表達凝練而慶幸,還是要為法律的形同虛設而深感悲哀?畢竟,法律的生命在于它的執行力,一個從規定層面上都執行乏力的法律,很難說是成功的立法。我們需要的不是國家已經制定出了哪方面法律的“政績”,而是制定出的規則已經和正在影響著我們的生活。
這其實與立法的理念有著直接的邏輯關聯。一直以來,我們立法的慣例是宜粗不宜細,雖說在特定的歷史背景下,這樣的立法原則有其獨特的智慧所在:摸著石頭過河的年代,如果法律規定的過細,會成為發展的致命障礙,難以實現法律“原則性和靈活性并舉”的實施效果。但是,當我們的社會邁入“精細化管理和規范”的時代,粗線條的立法難以勾勒出細線條的社會生活,法律在“無法可依”的情況下甚至有成為紙空文的可能。
為了讓法律不至于成為空文,就得通過形形色色的實施細則、配套規則來完成原則性法律的“具體化”。可問題是,如果實施細則或者配套規則是法律的立法者制定的倒也罷了,但太多的法律實施配套規則,其實都是以行政法規、部門規章甚至紅頭文件作為載體。如果立法的目的在于規范行政權力,那么由行政機關制定的實施細則或者配套規則,實際上就會成為違背基本程序正義的“自我規范”。
粗的法律和細的配套規則,實際上顛倒了兩者的效力關系,讓配套規則成為事實上的“上位法”,而行政部門也就成為法律的制定者。這樣本應由人大制定法律所能避免的“部門利益法制化”,就會以一種冠冕堂皇的方式“借尸還魂”。舉一個典型的例子,華為的萬人辭職風波,粗線條的《勞動合同法》根本無力規范和解決,只能靠實施細則甚至各地的指導意見來規范,法律的尷尬由此可見一斑。當一部法律的威力總是要靠實施細則或者配套規則來“狐假虎威”時,這樣的法律已然是一部失敗的法律,不能不說是立法的悲哀。
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