中新網(wǎng)2月25日電 《中國證券報》今日載文指出，《公司法》修訂草案今天提交全國人大常委會審議。新《公司法》即將出臺，應(yīng)帶給證券市場什么禮物？
應(yīng)確保各類上市公司平等發(fā)展機(jī)會
現(xiàn)行《公司法》在堅持股東平等原則方面并不徹底，存在重國有、輕民營的立法缺陷。如該法第75條在要求股份有限公司的發(fā)起人為5人以上的同時，破例允許國企改制為股份有限公司時發(fā)起人少于5人，甚至是1人。雖然募集設(shè)立的結(jié)果是吸收了許多公眾股東，但公眾股東持股比例相對較低，以至形成今天一股獨(dú)大的局面。
新《公司法》應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步落實股東平等原則，剔除國家股東與其他股東之間的制度歧視，從而使新《公司法》真正成為平等型公司法、一般公司法、普通公司法，真正成為各類上市公司在資本市場上縱橫馳騁的普遍游戲規(guī)則。
應(yīng)壯大上市公司資本實力
現(xiàn)行《公司法》第24條和第80條限定列舉的五種出資形式不足以囊括創(chuàng)造公司財富的各種資本源泉。是否應(yīng)當(dāng)允許第六種乃至第七種出資方式，如股權(quán)、債權(quán)、房屋使用權(quán)、勞務(wù)、著作權(quán)、債權(quán)、投資基金券、票據(jù)等作價出資，語焉不詳，這在實踐中極易發(fā)生糾紛，最常見也最保守的態(tài)度就是不允許第六種出資方式。
隨著科學(xué)技術(shù)的日新月異，物質(zhì)形態(tài)和產(chǎn)權(quán)形態(tài)的表現(xiàn)形式更是五彩繽紛，創(chuàng)造公司商業(yè)價值的出資方式遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止五種出資方式。新《公司法》放寬股東出資方式的不必要限制后，將會鼓勵成千上萬的投資者拿出閑置多年的資本進(jìn)行投資創(chuàng)業(yè)。出資方式的擴(kuò)大與其說是危害了債權(quán)人利益，不如說是強(qiáng)化了公司的資本和資產(chǎn)信用，最終造福廣大債權(quán)人。
應(yīng)鼓勵公司提高公司競爭力
現(xiàn)代公司法的定位不是管制公司，而是幫助公司提高經(jīng)營績效。新《公司法》不僅應(yīng)當(dāng)著眼于除弊，更要立足于興利。鑒于公司的旺盛生命力源于公司與股東自治，作為對上市公司和股東友善的新《公司法》應(yīng)當(dāng)相信市場和商人的智慧，擴(kuò)張公司與股東的自治空間，尊重公司與股東的自治、自由、民主和權(quán)利。
新《公司法》應(yīng)當(dāng)在公司的設(shè)立、經(jīng)營、治理乃至公司解散清算等環(huán)節(jié)大膽放手鼓勵公司與股東自治，擴(kuò)張公司的商事權(quán)利能力與行為能力。從規(guī)范形式上看，要提高民事規(guī)范、任意規(guī)范、促成規(guī)范、賦權(quán)規(guī)范和保護(hù)規(guī)范的比重，審慎擬定強(qiáng)制規(guī)范，適度減少禁止規(guī)范。
現(xiàn)行《公司法》第12條第2款規(guī)定了公司轉(zhuǎn)投資的限制。該限制嚴(yán)重妨礙了許多上市公司的投資業(yè)務(wù)拓展，在實踐中頗受企業(yè)界批評。為了鼓勵冷暖自知的公司大膽開展投資活動，新《公司法》有必要對轉(zhuǎn)投資限制予以適當(dāng)松綁。當(dāng)然，轉(zhuǎn)投資限制的放寬客觀上會帶來股東與債權(quán)人保護(hù)的新挑戰(zhàn)，新《公司法》應(yīng)當(dāng)謀求相應(yīng)的救濟(jì)之道和替代性、配套性、支持性的制度安排。
應(yīng)著眼于提高上市公司治理水平
股東大會是公司治理結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)，是股東行使監(jiān)督權(quán)、表決權(quán)和知情權(quán)的重要平臺。但不少上市公司的股東大會存在著形式化、“大股東會化”現(xiàn)象；由于《公司法》對股東會議事規(guī)則規(guī)定不明，與股東會有關(guān)的糾紛也連綿不斷。新《公司法》應(yīng)當(dāng)激活股東大會制度，強(qiáng)化股東的股東大會召集請求權(quán)或召集權(quán)、知情權(quán)、提案權(quán)，允許股東針對股東大會決議中的程序瑕疵與內(nèi)容瑕疵分別提起決議無效確認(rèn)之訴和決議撤銷之訴，允許與鼓勵上市公司運(yùn)用現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，推動股東大會的電子化。
建立獨(dú)董制度是對我國公司治理結(jié)構(gòu)的一大制度創(chuàng)新，但現(xiàn)行《公司法》并未規(guī)定獨(dú)立董事制度。作為治本之策，新《公司法》應(yīng)當(dāng)確認(rèn)獨(dú)立董事制度，完善獨(dú)立董事的資格保障機(jī)制、責(zé)任追究機(jī)制、利益激勵機(jī)制、作用發(fā)揮機(jī)制和法定人數(shù)比例，并妥善處理好獨(dú)立董事制度與監(jiān)事會制度之間的相互關(guān)系，避免疊床架屋，預(yù)防監(jiān)督資源的不必要浪費(fèi)。
新《公司法》有必要借鑒《上市公司治理準(zhǔn)則》和《中國證監(jiān)會關(guān)于加強(qiáng)社會公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》的制度精華，出臺統(tǒng)一的累積投票制度。
在現(xiàn)實生活中，控制股東利用資產(chǎn)重組等方式攫取公司財產(chǎn)，坑害公司和中小股東利益的行為比比皆是，為廣大中小投資者深惡痛絕。為在資產(chǎn)、人員、財務(wù)、治理機(jī)構(gòu)與業(yè)務(wù)等方面劃清母公司與子公司的法律邊界，杜絕母公司從子公司“抽血”、把子公司視為“取款機(jī)”和“擔(dān)保器”的非法行為，新《公司法》應(yīng)確認(rèn)控制股東對公司和其他股東負(fù)有誠信義務(wù)，并明確控制股東的賠償責(zé)任范圍和責(zé)任追究機(jī)制。
除了弱化董事長的集中權(quán)力，強(qiáng)化董事會的集體決策作用，新《公司法》還應(yīng)細(xì)化董事、經(jīng)理等高管人員的誠信義務(wù)，引進(jìn)股東代表訴訟制度，允許具有公益心的股東在公司怠于或者拒絕對損害公司利益的高管人員追究責(zé)任時，以自己的名義、為了公司的利益而對于高管人員提起訴訟。
應(yīng)恢復(fù)和強(qiáng)化廣大投資者的投資信心
在資本市場國際化的今天，川流不息的國際資本無國界和“國籍”可言，總是傾向于流向法律環(huán)境好、投資預(yù)期穩(wěn)定、投資者權(quán)利有保障的地方。若不及時建立健全資本市場法律制度，極有可能將國際資本拒之門外甚或?qū)е聡鴥?nèi)資本外流。國力競爭不僅是公司間的競爭，更是各國立法者間的競爭。
中小股東權(quán)益的保護(hù)水平是檢驗資本市場是否成熟、公正的試金石。新《公司法》必須把強(qiáng)化股東權(quán)保護(hù)作為修改公司法的首要宗旨。維護(hù)投資者利益的宗旨不僅應(yīng)當(dāng)規(guī)定在《公司法》總則中，也應(yīng)貫穿于整部法律。既要強(qiáng)調(diào)保護(hù)股東的自益權(quán)(財產(chǎn)權(quán)利)，也要強(qiáng)調(diào)保護(hù)股東的共益權(quán)(監(jiān)督與控制權(quán)利)；既要重視實體法律規(guī)范的完善，也要重視程序法律規(guī)范的完善；既要囊括股東身份取得后的權(quán)利保護(hù)問題，也要覆蓋股東身份取得過程中的權(quán)利保護(hù)問題；既要覆蓋公司正常存續(xù)過程中的股東保護(hù)問題，也要照顧到公司購并重組時的保護(hù)問題。(劉俊海)
